Opções de troca de ações para ações restritas

Estoque restrito.

O que é um 'estoque restrito'?

Uma ação restrita refere-se a ações não registradas de propriedade em uma empresa que é emitida para afiliadas corporativas, como executivos e diretores. As ações restritas são intransferíveis e devem ser negociadas de acordo com as regulamentações da Securities Exchange Commissions (SEC). Ele normalmente se torna disponível para venda sob uma programação de aquisição gradual que dura vários anos.

As ações restritas também são chamadas de "ações com letras" e "ações da seção 1244".

Ativo restrito.

Unidade de Ações Restritas - RSU.

Benefício adquirido.

QUEBRANDO "estoque restrito"

As ações restritas tornaram-se mais populares em meados dos anos 2000, pois as empresas eram obrigadas a custear as outorgas de opções de ações. É frequentemente usado como uma forma de compensação de empregados, e nesse caso, normalmente se torna transferível, isto é, coletes, mediante a satisfação de certas condições, como a continuidade do emprego por um período de tempo ou a conquista de marcos específicos de desenvolvimento de produto. , as metas de lucro por ação (EPS) ou outras metas financeiras.

Os insiders recebem ações restritas após a atividade de fusão e aquisição, a atividade de subscrição e a propriedade da afiliada, a fim de evitar vendas prematuras que possam afetar adversamente a empresa. Um executivo pode ter que perder suas ações restritas se deixar a empresa, não cumprir as metas de desempenho corporativo ou pessoal ou entrar em conflito com as restrições de negociação da SEC. As regulamentações da SEC que regem a negociação de ações restritas estão descritas na Regra 144 da SEC, que descreve o registro e a negociação pública de ações restritas e os limites de períodos de retenção e volume.

Unidades de Ações Restritas vs. Prêmios de Ações Restritas.

Duas variações de estoque restrito são unidades de estoque restritas (RSUs) e concessões restritas de ações. Uma unidade de estoque restrita é uma promessa feita a um empregado por um empregador para conceder um determinado número de ações da empresa ao empregado em um tempo predeterminado no futuro. Como as RSUs não são, na verdade, ações, mas apenas um direito à ação prometida, elas não têm direito a voto. Um RSU deve ser exercitado para receber o estoque. Uma RSU convertida em estoque possui direitos de voto padrão para a classe de ações emitidas.

Um prêmio de ações restritas é semelhante a um RSU de várias maneiras, exceto pelo fato de que o prêmio também vem com direitos de voto. Isso ocorre porque o funcionário é dono do estoque imediatamente a ele é concedido. Geralmente, um RSU representa estoque, mas em alguns casos um funcionário pode optar por receber o valor em dinheiro do RSU em vez de um prêmio em ações. Este não é o caso de prêmios de ações restritas que não podem ser trocados por dinheiro.

Tributação de Ações Restritas.

A tributação de ações restritas, regida pela Seção 1244 do Internal Revenue Code (IRC), é complexa. Os detentores de ações restritas pagam imposto sobre o ganho ou perda de capital representado pela diferença entre o preço da ação na data da coleta e a data da venda. Além disso, o estoque restrito é tributável como renda ordinária no ano em que ele se aplica. Isso é inverso às opções de ações que são tributadas quando o empregado exerce sua opção, não quando elas são adquiridas.

O valor em ações restritas que deve ser declarado como receita é o valor justo de mercado da ação na data de vencimento, menos o seu preço de exercício original. No entanto, o detentor restrito de ações pode fazer uma eleição na Seção 83 (b), que permite que ele ou ela use o preço na data da concessão, não a data de aquisição, para fins de cálculo do imposto de renda comum. A conta fiscal deve ser paga mais cedo neste caso, mas pode ser substancialmente mais baixa se a ação se valorizar entre a data da concessão e a data de aquisição. O risco de aceitar esta opção é que, se o detentor restrito de ações deixar a empresa antes que as ações se acumulem, as ações serão perdidas e os impostos já pagos não serão reembolsáveis.

Como estoque restrito e unidades de estoque restritas (RSUs) são tributadas.

A remuneração dos empregados é uma despesa importante para a maioria das corporações; por isso, muitas empresas acham mais fácil pagar pelo menos uma parte na forma de ações. Esse tipo de compensação tem duas vantagens: reduz a quantidade de dinheiro que os empregadores devem distribuir e também serve como incentivo para a produtividade dos funcionários.

Existem muitos tipos de compensação de ações, e cada um tem seu próprio conjunto de regras e regulamentos. Os executivos que recebem opções de ações enfrentam um conjunto especial de regras que restringem as circunstâncias em que podem exercê-las e vendê-las. Este artigo examinará a natureza de estoque restrito e unidades de estoque restritas (RSUs) e como elas são tributadas.

O que é estoque restrito?

Ações restritas são, por definição, ações que foram concedidas a um executivo que é intransferível e sujeito a caducidade sob certas condições, como a rescisão de contrato de trabalho ou a incapacidade de atender aos parâmetros de desempenho corporativos ou pessoais. As ações restritas também geralmente ficam disponíveis para o recebedor de acordo com uma programação de aquisição gradual que dura vários anos.

Embora existam algumas exceções, a maioria das ações restritas é concedida a executivos que são considerados com conhecimento "interno" de uma corporação, tornando-a sujeita às regulamentações de informações privilegiadas sob a Regra SEC 144. A não observância desses regulamentos também pode resultar em confisco. Os acionistas restritos têm direito a voto, o mesmo que qualquer outro tipo de acionista. As concessões restritas de ações tornaram-se mais populares desde meados dos anos 2000, quando as empresas foram obrigadas a custear subsídios de opções de ações.

O que são unidades de estoque restritas?

As RSUs se assemelham conceitualmente a opções restritas de ações, mas diferem em alguns aspectos importantes. As RSUs representam uma promessa não garantida pelo empregador de conceder um número definido de ações ao funcionário após a conclusão da programação de aquisição. Alguns tipos de planos permitem que um pagamento em dinheiro seja feito em lugar das ações, mas a maioria dos planos exige que as ações reais das ações sejam emitidas - embora não até que os covenants subjacentes sejam cumpridos.

Portanto, as ações do estoque não podem ser entregues até que os requisitos de vesting e confisco tenham sido atendidos e a liberação seja concedida. Alguns planos de RSU permitem que o funcionário decida dentro de certos limites exatamente quando deseja receber as ações, o que pode ajudar no planejamento tributário. No entanto, ao contrário dos acionistas restritos padrão, os participantes RSU não têm direito a voto sobre as ações durante o período de aquisição, porque nenhum estoque foi realmente emitido. As regras de cada plano determinam se os detentores de RSU recebem equivalentes de dividendos. (Para aprofundar, veja "Unidades de Ações Restritas: O que Saber").

Como é imposto o estoque restrito?

As ações restritas e as RSUs são tributadas de maneira diferente de outros tipos de opções de ações, como planos de compra de ações estatutários ou não estatutários (ESPPs). Esses planos geralmente têm consequências fiscais na data de exercício ou venda, enquanto as ações restritas geralmente se tornam tributáveis ​​após a conclusão do cronograma de aquisição. Para planos de ações restritas, o valor total da ação deve ser contabilizado como renda ordinária no ano do exercício.

O montante que deve ser declarado é determinado pela subtração do preço de compra ou exercício original da ação (que pode ser zero) do valor justo de mercado das ações na data em que a ação se torna totalmente adquirida. A diferença deve ser informada pelo acionista como renda ordinária. No entanto, se o acionista não vender as ações no momento da aquisição e vendê-lo posteriormente, qualquer diferença entre o preço de venda e o valor justo de mercado na data da aquisição será informada como ganho ou perda de capital.

Seção 83 (b) Eleição.

Os acionistas de ações restritas têm permissão para informar o valor justo de mercado de suas ações como renda ordinária na data em que são concedidos, em vez de quando eles são adquiridos, se assim o desejarem. O tratamento de ganhos de capital ainda se aplica, mas começa no momento da concessão. Essa opção pode reduzir bastante o montante de impostos que são pagos sobre o plano, porque o preço das ações no momento em que as ações são concedidas é geralmente muito menor do que no momento da aquisição. A estratégia pode ser especialmente útil quando existem períodos de tempo mais longos entre o momento em que as ações são concedidas e quando elas são adquiridas (cinco anos ou mais).

John e Frank são executivos-chave de uma grande corporação. Cada um deles recebe concessões de ações restritas de 10.000 ações por zero dólares. As ações da empresa estão sendo negociadas a US $ 20 por ação na data da concessão. John decide declarar o estoque na vesting, enquanto Frank escolhe o tratamento da Seção 83 (b). Portanto, João não declara nada no ano da concessão, enquanto Frank deve declarar US $ 200.000 como renda ordinária.

Cinco anos depois, na data em que as ações se tornam totalmente adquiridas, as ações estão sendo negociadas a US $ 90 por ação. John terá que reportar uma quantia enorme de US $ 900.000 de seu saldo de ações como receita ordinária no ano de aquisição, enquanto Frank não relata nada a menos que ele venda suas ações, que seriam elegíveis para tratamento de ganhos de capital. Portanto, Frank paga uma taxa mais baixa sobre a maioria de suas ações, enquanto John deve pagar a maior taxa possível sobre o montante total de ganho realizado durante o período de aquisição.

Infelizmente, há um risco substancial de confisco associado à eleição da Seção 83 (b) que vai além dos riscos padrão de confisco inerentes a todos os planos de ações restritos. Se Frank deixar a empresa antes que o plano se torne investido, ele renunciará a todos os direitos sobre todo o saldo das ações, mesmo que tenha declarado os US $ 200.000 de ações que lhe foram concedidos como receita. Ele não poderá recuperar os impostos que pagou como resultado de sua eleição. Alguns planos também exigem que o empregado pague pelo menos uma parte das ações na data da concessão, e esse valor pode ser reportado como uma perda de capital sob essas circunstâncias.

Tributação de RSUs.

A taxação de RSUs é um pouco mais simples do que para planos de estoque restritos padrão. Como não há estoque efetivo emitido na outorga, nenhuma eleição da Seção 83 (b) é permitida. Isso significa que há apenas uma data na vida do plano na qual o valor do estoque pode ser declarado. O valor reportado será igual ao valor justo de mercado da ação na data da aquisição, que também é a data de entrega neste caso. Portanto, o valor da ação é declarado como receita ordinária no ano em que a ação se torna adquirida.

The Bottom Line.

Existem muitos tipos diferentes de estoque restrito, e as regras fiscais e de confisco associadas a eles podem ser muito complexas. Este artigo cobre apenas os destaques e não deve ser interpretado como orientação fiscal. Para isso, consulte seu contador ou consultor financeiro.

Como as opções de ações e os RSUs diferem?

Uma das maiores mudanças na estrutura da compensação da empresa privada do Vale do Silício nos últimos cinco anos tem sido o uso crescente de Unidades de Ações Restritas (RSUs). Estou no ramo de tecnologia há mais de 30 anos e, durante esse período, as opções de ações foram quase exclusivamente o meio pelo qual os funcionários de startups compartilhavam o sucesso de seus empregadores. Tudo isso mudou em 2007, quando a Microsoft investiu no Facebook. Para entender por que as RSUs surgiram como uma forma popular de compensação, precisamos observar como as RSUs e as opções de ações diferem.

História da Opção de Ações no Vale do Silício.

Há mais de 40 anos, um advogado muito inteligente do Vale do Silício projetou uma estrutura de capital para startups que ajudou a facilitar o boom de alta tecnologia. Sua intenção era construir um sistema que fosse atraente para os capitalistas de risco e fornecesse aos funcionários um incentivo significativo para aumentar o valor de suas empresas.

Para atingir seu objetivo, ele criou uma estrutura de capital que emitiu Ações Preferenciais Conversíveis para os Capitalistas de Risco e Ações Ordinárias (na forma de opções de ações) para os funcionários. O estoque preferencial acabaria sendo convertido em ações ordinárias se a empresa viesse a público ou fosse adquirida, mas teria direitos exclusivos que fariam uma ação preferencial parecer mais valiosa que uma ação ordinária. Eu digo aparecer porque era altamente improvável que os direitos exclusivos do Stock Preferencial, como a possibilidade de dividendos e acesso preferencial ao produto de uma liquidação, entrassem em jogo. No entanto, a aparência de maior valor para as Ações Preferenciais permitia às empresas justificar ao IRS a emissão de opções de compra de Ações Ordinárias a um preço de exercício igual a 1/10 do preço por ação pago pelos investidores. Os investidores ficaram satisfeitos em ter um preço de exercício muito menor do que o preço que pagaram por suas ações preferenciais porque não criaram uma diluição maior e isso forneceu um tremendo incentivo para atrair pessoas de destaque para trabalhar para as empresas do portfólio.

Este sistema não mudou muito até cerca de 10 anos atrás, quando a Receita Federal decidiu que as opções de preço em apenas 1/10 do preço mais recente pago por investidores externos representavam um benefício muito grande e não tributado no momento da concessão da opção. Um novo requisito foi colocado nos conselhos de administração das empresas (os emissores oficiais de opções de ações) para definir preços de exercício de opção (o preço pelo qual você poderia comprar suas Ações Ordinárias) ao valor justo de mercado das Ações Ordinárias no momento da opção. foi emitido. Isso exigia que os conselhos buscassem avaliações (também conhecidas como avaliações 409A em referência à seção do código do IRS que fornece orientação sobre o tratamento fiscal de instrumentos baseados em ações concedidos como remuneração) de suas Ações Ordinárias de especialistas em avaliação de terceiros.

A emissão de opções de compra de ações com preços de exercício abaixo do valor justo de mercado das Ações Ordinárias resultaria no recebimento do imposto pelo contribuinte sobre o valor pelo qual o valor de mercado excede o custo de exercício. As avaliações são realizadas aproximadamente a cada seis meses para evitar que os empregadores corram o risco de incorrer nesse imposto. O valor de avaliação das Ações Ordinárias (e, portanto, o preço de exercício da opção) geralmente chega a aproximadamente 1/3 do valor do preço mais recente pago por investidores externos, embora o método de calcular o valor justo de mercado seja muito mais complexo.

Esse sistema continua a fornecer um incentivo atraente aos funcionários em todos os casos, exceto um - quando uma empresa arrecada dinheiro em uma avaliação bem acima do que a maioria das pessoas consideraria justa. O investimento da Microsoft no Facebook em 2007 é um exemplo perfeito. Deixe-me explicar por quê.

Facebook mudou tudo.

Em 2007, o Facebook decidiu envolver um parceiro corporativo para acelerar suas vendas de publicidade enquanto construía sua própria equipe de vendas. O Google e a Microsoft competiram pela honra de revender os anúncios do Facebook. Na época, a Microsoft estava ficando desesperadamente atrás do Google na corrida pela publicidade nos mecanismos de busca. Ele queria a capacidade de agrupar seus anúncios da Rede de Pesquisa com anúncios do Facebook para oferecer uma vantagem competitiva em relação ao Google. A Microsoft, então, fez uma coisa muito esperta para ganhar o acordo com o Facebook. Ele entendeu, a partir de anos investindo em pequenas empresas, que os investidores públicos não valorizam a valorização dos investimentos. Eles só se preocupam com ganhos de operações recorrentes. Portanto, o preço que a Microsoft estava disposta a pagar para investir no Facebook não importava, então eles se ofereceram para investir US $ 200 milhões em uma avaliação de US $ 4 bilhões como parte do acordo de revenda. Isso foi considerado absurdo por quase todos no mundo dos investimentos, especialmente considerando que o Facebook gerou uma receita anual de apenas US $ 153 milhões em 2007. A Microsoft poderia facilmente perder US $ 200 milhões devido ao seu estoque de mais de US $ 15 bilhões, mas mesmo isso era improvável porque a Microsoft tinha o direito de ser reembolsado primeiro no caso de o Facebook ser adquirido por outra pessoa.

A avaliação extremamente alta criou um pesadelo de recrutamento para o Facebook. Como eles atrairiam novos funcionários se suas opções de ações não valessem nada até que a empresa gerasse um valor acima de US $ 1,3 bilhão (o provável novo valor avaliado das ações ordinárias - 1/3 de US $ 4 bilhões)? Digite o RSU.

O que são RSUs?

RSUs (ou Unidades de Ações Restritas) são ações ordinárias sujeitas a vesting e, freqüentemente, outras restrições. No caso das RSUs do Facebook, elas não eram ações ordinárias, mas sim “ações fantasmas” que poderiam ser negociadas em ações ordinárias após a empresa abrir o capital ou ser adquirida. Antes do Facebook, as RSUs eram usadas quase exclusivamente para funcionários de empresas públicas. Empresas privadas tenderam a não emitir RSUs porque o recebedor recebe valor (o número de RSUs vezes o preço de liquidação final / ação), quer o valor da empresa valorize ou não. Por esse motivo, muitas pessoas, inclusive eu, não acham que são um incentivo adequado para um funcionário de uma empresa privada que deve se concentrar em aumentar o valor de seu patrimônio. Dito isto, as RSUs são uma solução ideal para uma empresa que precisa fornecer um incentivo de capital em um ambiente no qual a avaliação atual da empresa provavelmente não será alcançada / justificada por alguns anos. Como resultado, eles são muito comuns entre as empresas que fecharam financiamentos com valor de mais de US $ 1 bilhão (exemplos incluem AirBnB, Dropbox, Square e Twitter), mas nem sempre são encontrados em empresas em estágio inicial.

Sua milhagem irá variar.

Os funcionários devem esperar receber menos RSUs do que as opções de ações para o mesmo job / empresa, porque as RSUs têm valor independente de quão bem a empresa emissora realiza pós-concessão. Você deve esperar receber aproximadamente 10% menos RSUs do que as Opções de ações para cada trabalho privado da empresa e cerca de 2/3 menos RSUs do que receberia nas opções de uma empresa pública.

Deixe-me fornecer um exemplo de empresa privada para ilustrar. Imagine uma empresa com 10 milhões de ações em circulação que acabou de concluir um financiamento de US $ 100 por ação, o que se traduz em uma avaliação de US $ 1 bilhão. Se soubéssemos com certeza que a empresa valeria US $ 300 por ação, precisaríamos emitir 11% menos RSUs do que as opções de ações para entregar o mesmo valor líquido ao funcionário.

Veja um gráfico simples para ajudar você a visualizar o exemplo.

Guia de Técnicas de Auditoria de Remuneração Baseada em Ações (Stock) (agosto de 2015)

Mais em arquivo.

NOTA: Este guia é atualizado até a data de publicação. Como as mudanças podem ter ocorrido após a data de publicação que afetariam a precisão deste documento, não há garantias quanto à precisão técnica após a data de publicação.

O que é a compensação baseada em ações?

O termo "remuneração baseada em ações" inclui qualquer compensação paga a um funcionário, diretor ou contratado independente que seja baseada no valor das ações especificadas (geralmente, o estoque do empregador, que pode ser uma corporação ou uma parceria). Exemplos de remuneração baseada em ações incluem transferências de ações, opções de ações, bônus de subscrição de ações, ações restritas, ações restritas, planos de ações fantasmas, direitos de valorização de ações e outros prêmios cujo valor é baseado no valor das ações especificadas.

Onde encontrar informações sobre remuneração baseada em ações.

Durante o processo de exame inicial, uma revisão dos registros relevantes junto à Securities and Exchange Commission (SEC) e aos documentos internos do contribuinte é um bom ponto de partida. A revisão desses documentos pode auxiliar na identificação de indivíduos que possam ter recebido compensação baseada em ações.

Documentos pertinentes para fins de compensação arquivados na SEC incluem o Formulário 10-K (Relatório Anual), DEF 14A (Declaração de Proibição Definitiva) e o Formulário 4 (Declaração de Alterações na Propriedade Beneficiária). Os indivíduos identificados nos relatórios da SEC são considerados executivos e diretores sob a seção 16 (b) do Security Exchange Act. Uma vez que a seção 16 (b) executivos e diretores com acordos de compensação baseados em ações tenham sido identificados, confirmação deve ser feita se todas as compensações relacionadas a vários planos de compensação foram relatadas ao beneficiário (no Formulário W-2 ou Formulário 1099 do indivíduo - MISC) e que as taxas de emprego apropriadas foram retidas e pagas. Se a compensação concedida aos executivos da seção 16 (b) não tiver sido devidamente reconhecida, o escopo da auditoria pode precisar ser expandido para outros executivos, diretores e funcionários de acordo. A assistência de um especialista em imposto de emprego e uma revisão da compensação & amp; Benefícios (CAB) Issue Practice Group website deve ser considerado.

Os registros da SEC podem ser baixados do site da SEC.

Os registros sugeridos da SEC e os documentos internos do possível contribuinte são discutidos abaixo.

Documentos SEC.

O Formulário 10-K é o relatório anual arquivado na SEC e fornece uma lista completa dos executivos e diretores da seção 16 (b), remuneração dos executivos e a propriedade de segurança de certos proprietários e administradores beneficiários. Incluídos no Formulário 10-K estão os itens 10, 11 e 12, e referências a exposições suplementares arquivadas na SEC que podem conter planos de remuneração adicionais para executivos. Esses planos de remuneração podem incluir opções de ações, ações restritas e outros tipos de remuneração baseada em ações. Os planos podem discutir a aquisição de opções e a aquisição de direitos no caso de uma mudança no controle (ou seja, uma fusão ou aquisição da empresa). Uma mudança na provisão de controle também poderia se aplicar a parcerias negociadas publicamente que oferecem patrimônio aos funcionários.

DEF 14A (Declaração de procuração conforme a Seção 14A da SEC), mais conhecida como a Declaração de Proxy Definitivo ou a declaração de procuração anual, é o local mais fácil para procurar informações sobre remuneração de executivos. Essa declaração de procuração é enviada aos acionistas registrados antes da Reunião Anual e pode conter informações sobre opções de ações e planos de remuneração específicos para executivos. Ele é mais detalhado que o Formulário 10-K e fornece detalhes específicos quanto ao número de opções concedidas e o preço total de exercício dos vários planos.

A Tabela de Compensação Sumária, encontrada na declaração de procuração definitiva, é a pedra angular das divulgações exigidas pela SEC sobre remuneração de executivos. A Tabela de Remuneração Resumida fornece, em um único local, uma visão abrangente das práticas de remuneração dos executivos da empresa. A Tabela de Remuneração Resumida é seguida por outras tabelas e divulgações contendo informações mais específicas sobre os componentes da remuneração do último ano completo. Essa divulgação inclui informações sobre concessões de opções de ações, direitos de valorização de ações, prêmios de incentivo de longo prazo, planos de pensão, contratos de trabalho e acordos relacionados. A Declaração de Proxy Definitivo também contém a Discussão e Análise de Remuneração (CD & amp; A), que explica todos os elementos materiais dos programas de remuneração executiva da empresa.

Para cumprir com seus requisitos de relatórios financeiros, a empresa deve estimar o valor da remuneração baseada em ações no momento da concessão. Para fins fiscais, a remuneração baseada em ações não é declarada como remuneração até a data de aquisição ou exercício (dependendo do tipo de remuneração baseada em ações em questão). Grandes discrepâncias são comuns. As tabelas do Patrimônio de Referência no Exercício de Final de Ano e de Opções e o Depósito de Ações podem fornecer informações sobre onde as discrepâncias surgem.

Opções de compra de ações e outros planos de incentivo baseados em ações são frequentemente incluídos como anexos anexados aos registros da SEC no ano em que o plano entrou em vigor (o plano é geralmente incluído no DEF 14A para revisão dos acionistas naquele ano). Por exemplo, um “Plano de Ações e Incentivos 2004” estará freqüentemente disponível no DEF 14A de 2004. Para empresas do ano fiscal, os planos podem ser anexados ao DEF 14A para o ano civil anterior. O termo “Opções de Ações de Incentivo” (ISOs) pode indicar que a empresa oferece uma compensação de capital destinada a cumprir o IRC §422. O termo “Employee Stock Purchase Plan” pode indicar que a empresa oferece uma compensação de capital destinada a cumprir o IRC §423. Veja a seção sobre Opções Estatutárias de Ações para mais informações.

O Formulário S-3 (Declaração de Registro) é usado pelas empresas para divulgar informações financeiras importantes.

O Formulário 4 (Declaração de Alterações na Propriedade Beneficial) fornece informações sobre a disposição das ações por venda ou transferência. Essas informações podem indicar se as ações foram transferidas para uma parceria familiar ou outra entidade controlada pelos acionistas, diretores e / ou diretores.

Documentos Internos.

Os Contratos de Emprego podem conter informações adicionais sobre os tipos de compensação concedidos aos funcionários, incluindo o direito de participar de planos de remuneração específicos baseados em ações, como concessão de opções de ações, ações fantasmas, direitos de valorização de ações, ações restritas / prêmios restritos ou outros itens com base no valor do estoque especificado. É importante revisar esses contratos, mesmo que o conteúdo seja duplicativo de informações contidas nos registros da SEC.

Conselho de Administração e Comitê de Remuneração As atas devem ser revisadas para identificar atividades relacionadas à adoção de planos de remuneração por incentivo e à concessão ou concessão de ações, opções ou outra remuneração baseada em ações. Os relatórios emitidos pelo comitê de remuneração e apresentados ao conselho de administração devem ser solicitados, pois podem fornecer informações sobre qualquer compensação baseada em ações.

O examinador deve verificar se os planos sob os quais as opções estatutárias podem ser outorgadas foram aprovados pelo conselho de administração e pelos acionistas. Os Planos Estatutários de Opção de Compra de Ações exigem a aprovação dos acionistas dentro de 12 meses antes ou depois da adoção pelo conselho de administração. As opções estatutárias incluem Opções de Estoques de Incentivo (ISO) e opções concedidas de acordo com um Plano de Compra de Ações de Empregado (ESPP). Há também regras de aprovação de acionistas relacionadas à limitação de dedução segundo o IRC §162 (m). Exceto conforme previsto nos regulamentos sob o §162 (m) do IRC, não há requisitos de aprovação dos acionistas segundo o Internal Revenue Code para opções de ações não estatutárias, ações restritas, SARs (Stock Appreciation Rights) ou planos de ações fantasmas. Para obter mais informações, consulte o Guia de Técnicas de Auditoria (ATG) referente ao IRC §162 (m).

O examinador também deve verificar se o contribuinte não cancelou ou reduziu os empréstimos concedidos aos executivos para que eles exerçam opções ou comprem ações restritas. Cancelamentos ou cancelamentos de empréstimos são aceitáveis ​​na medida em que foram incluídos como compensação adicional e estão sujeitos aos impostos da Lei de Contribuições de Seguro Federal (FICA), à Lei de Imposto de Desemprego Federal (FUTA) e à retenção de Imposto de Renda Federal (FITW). Vide Regulamento do Tesouro (Treasury Reg.) §1.83-4 (c) e Instrução da Receita (Rev. Rul.) 2004-37. Sem uma inclusão no salário dos executivos, o examinador deve considerar se a dedução corporativa é permitida. Veja IRC §83 (h). Também podem ser aplicadas penalidades pelo arquivamento incorreto e fornecimento do Formulário W-2 sob os §§ 6721, 6722 e / ou 6674 do IRC. Discussão adicional de empréstimos reduzidos usados ​​para adquirir ações do empregador é encontrada abaixo sob possíveis questões.

Transferências e Prêmios de Ações.

Determine se o estoque foi realmente transferido. O estoque é considerado "transferido" somente se o empregado tiver os riscos e benefícios de um proprietário. A transferência não depende exclusivamente do recebimento do estoque.

Determine se as seguintes condições existem:

O empregado ou contratado independente tem direito a voto e dividendos?

As restrições são impostas às ações nos contratos de emprego, planos de ações ou outros documentos? Existem muitos tipos de restrições, mas um exemplo seria uma restrição à venda ou transferência do estoque pelo funcionário.

Se a corporação foi liquidada, o empregado ou contratado independente tem direito a uma distribuição de liquidação?

O funcionário ou contratado independente tem direito a um ganho ou perda com base no aumento ou diminuição do valor da ação?

Tesouro Reg. § 1.83-3 (a) contém vários critérios e exemplos para decidir se uma transferência ocorreu. Por exemplo, se um prestador de serviços (ou seja, um empregado ou contratado independente) pagar pelo estoque com uma nota sem recibo (uma nota em que o empregado não tem responsabilidade pessoal), a transação pode não ser uma transferência do estoque, mas pode ser considerado uma opção para comprar ações no futuro porque o provedor de serviços não fez nenhum investimento e não tem risco de perda. Se a ação declina em valor, o prestador de serviços pode decidir não pagar a nota e perder o estoque. Nestas circunstâncias, o prestador de serviços não incorreu no risco de um beneficiário efetivo se o valor da propriedade diminuir substancialmente.

Determine se houve transferência de opções de ações para uma pessoa relacionada. A transferência de opções de ações compensatórias para pessoas relacionadas (do empregado ou contratado independente) é uma “transação listada”. O examinador deve considerar a emissão da Solicitação de Documento de Informações para Abrigos de Imposto e também revisar o Aviso 2003-47, 2003-2 CB 132 para informações adicionais sobre esse tipo de transação listada.

Determine se houve uma redução no preço de compra de uma nota usada para adquirir ações do empregador. Historicamente, em mercados bolsistas em declínio, alguns empregadores reduziram o saldo em dívida de uma nota de recurso (uma nota em que o credor tem a capacidade de responsabilizar pessoalmente o devedor pelo reembolso) emitida pelo empregador ao trabalhador em cumprimento do preço de exercício do uma opção para adquirir as ações do empregador. Sob o Tesouro. Reg. §1.83-4 (c), se um endividamento que tenha sido tratado como um "montante pago" (para fins de IRC § 83 é posteriormente cancelado, perdoado ou satisfeito) por um valor inferior ao montante de tal endividamento, o montante o que não é de fato pago é inclusível na renda bruta do prestador de serviços para o ano tributável no qual tal cancelamento, perdão ou satisfação ocorre. A redução do saldo devedor da nota resulta em remuneração compensatória ao empregado e os salários estão sujeitos ao FICA, FUTA e FITW.

Alguns contribuintes acreditam erroneamente que tal redução é um ajuste de preço de compra de acordo com o §108 (e) (5) do IRC. Se o IRC §108 (e) (5) se aplicasse, o empregado não reconheceria o rendimento após a redução do saldo devedor da nota, mas em vez disso ajustaria a base da propriedade subjacente (o estoque adquirido). Nesse caso, a redução do saldo devedor da nota é um meio de pagamento de indenização pelo empregador ao empregado, e qualquer receita resultante da redução não é receita de quitação do endividamento ao empregado, portanto IRC §108 (e) (5) não se aplica. Veja Rev. Rul. 2004-37.

Determine se alguma eleição de acordo com o IRC §83 (b) foi feita e solicite registros para verificar essas eleições. Uma eleição de acordo com o § 83 (b) do IRC permite que um destinatário de propriedade restrita seja tributado quando a propriedade é transferida, em vez de quando a propriedade realmente investe (em uma data posterior, quando o valor pode ser maior). A eleição deve ser feita no prazo máximo de 30 dias a partir da data em que a propriedade é transferida para o provedor de serviços, sem extensões. Geralmente, essas eleições são tratadas pelo departamento de folha de pagamento do empregador. As eleições nos termos do IRC §83 (b) também são comuns quando um indivíduo recebe uma participação em uma parceria ou recebe patrimônio líquido antes que uma entidade faça uma Oferta Pública Inicial (IPO). Veja Revenue Procedure (Rev. Proc.) 93-27 e Rev. Proc. 2001-43. Veja Rev. Proc. 2012-29 para uma eleição modelo de acordo com o IRC §83 (b).

O examinador deve verificar se os impostos sobre o trabalho foram devidamente retidos em relação à propriedade restrita para a qual uma eleição do IRC §83 (b) foi feita, se aplicável. Além disso, o examinador deve verificar se a dedução corporativa corresponde ao valor incluído (se houver) na receita do prestador de serviços.

Eleições de acordo com o IRC §83 (b) e opções de ações. Ocasionalmente, um prestador de serviços pode tentar fazer uma eleição conforme o § 83 (b) do IRC sobre o recebimento de opções de ações. Uma eleição com respeito a uma opção é nula porque uma eleição de acordo com o § 83 (b) do IRC pode ser feita somente com respeito à propriedade que foi transferida. Opções sem um valor justo de mercado (FMV) prontamente determinável não são propriedade dentro do significado do IRC §83. No entanto, se a ação comprada de acordo com o exercício de uma opção estiver sujeita a um risco substancial de confisco, o prestador de serviços poderá efetuar uma eleição do § 83 (b) do IRC com respeito às ações recebidas de acordo com o exercício da opção.

Determine se existe um risco substancial de confisco depende dos fatos e circunstâncias. Geralmente, existe um risco substancial de confisco apenas se os direitos sobre a propriedade transferidos estiverem condicionados, direta ou indiretamente, ao desempenho futuro (ou abstenção de desempenho) de serviços substanciais por qualquer pessoa, ou à ocorrência de uma condição relacionada a um finalidade da transferência. A propriedade não é considerada transferida se estiver sujeita a um risco substancial de caducidade e, no momento da transferência, os fatos e as circunstâncias demonstram que é improvável que a condição de confisco seja imposta. Veja Treas. Reg. § 1.83-3 (c) para a definição e exemplos de riscos substanciais de confisco.

Se houver uma transferência de propriedade, o examinador deve determinar se existe um risco substancial de caducidade e, em caso afirmativo, a compensação deve ser reconhecida uma vez que o risco substancial de caducidade tenha caducado (assumindo que nenhuma eleição conforme o IRC §83 (b) foi feito). A corporação tem direito a uma dedução correspondente (ver IRC §83 (h)), a menos que não seja permitido pelo IRC §§ 162 (m) ou 280G.

Seção 16b Executivos.

O (s) indivíduo (s) que se qualificarem como executivo nos termos da seção 16 (b) do Securities Exchange Act de 1934 poderão estar sujeitos a ações se venderem as ações com lucro dentro de seis meses após a compra das ações. Os direitos desses indivíduos na propriedade são tratados como sujeitos a um risco substancial de caducidade e como não transferíveis até o início de (i) a expiração desse período de seis meses, ou (ii) o primeiro dia em que a venda de tal propriedade com lucro não sujeitará o indivíduo a se enquadrar na seção 16 (b) do Securities Exchange Act de 1934.

Restrições de lapso são restrições que não restrições de lapso (veja abaixo) e incluem restrições que acarretam um risco substancial de confisco. Uma restrição de "lapso" impede a transferência de estoque restrito até uma data específica após a qual a ação pode ser vendida diretamente, como a exigência de que o funcionário execute serviços por um ano. Veja Treas. Reg. § 1.83-3 (i).

As Restrições Não-Lapso nunca prescreverão e exigem que o detentor da ação venda ou ofereça a venda da ação a um preço determinado de acordo com uma fórmula. Eles não são considerados riscos substanciais de confisco e nunca adiam o reconhecimento de receita, portanto, o provedor de serviços reconhece a receita imediatamente após a concessão e a empresa pode deduzir a dedução. Uma Restrição sem Lapso não depende do provedor de serviços que executa serviços por um número especificado de anos. Em vez disso, a restrição terminará com a ocorrência de um evento específico, como uma mudança no controle, rescisão do contrato de trabalho ou morte do provedor de serviços. Uma Restrição Antecipada comum (geralmente com um empregador não público) é quando um empregador exige que o funcionário venda as ações de volta ao empregador, a valor contábil, sempre que o empregado desejar desfazer-se dele por qualquer motivo. Nesse caso, o valor contábil será considerado como FMV ao determinar o valor incluído como remuneração na receita bruta do prestador de serviços. O empregado reconhecerá como compensação a diferença entre o valor contábil e qualquer valor pago pela ação. Veja IRC §83 (d) e Treas. Reg. §§ 1.83-3 (h) e 1.83-5.

Dividendos de ações restritas. Se um empregado ou contratado independente receber dividendos ou outras receitas de ações restritas substancialmente não adquiridas, os valores são considerados como remuneração adicional ao indivíduo e devem ser incluídos na receita, estão sujeitos a impostos de emprego e podem ser dedutíveis pela corporação. Veja Treas. Reg. §§ 1.83-1 (a) (1) e 1.83-1 (f), Exemplo (1). No entanto, se o empregado fizer uma eleição de acordo com o § 83 (b) do IRC, os dividendos serão tratados como receita de dividendos em vez de remuneração. Uma vez que os prêmios de ações restritas sejam concedidos, os dividendos são tratados como receita de dividendos em vez de compensação.

Problemas potenciais envolvendo opções de ações.

Para determinar se existe um problema com as opções de ações, o examinador deve determinar o tipo de opção de ação recebida pelo indivíduo. Geralmente, as opções recebidas pelos executivos são chamadas de “Opções não estatutárias”. Os empregadores têm muito mais discrição na concessão de Opções não estatutárias em comparação com as Opções estatutárias. As Opções estatutárias incluem Opções de Ações de Incentivo (ISOs), conforme descrito no IRC §422 e opções concedidas de acordo com o ESPP (Employee Stock Purchase Plan), conforme descrito no IRC §423.

As opções de ações estatutárias incluem opções da ISO e opções concedidas sob um ESPP que só podem ser concedidas a funcionários. O exercício das Opções Estatutárias não resulta em renda (compensação) ou imposto de renda para o empregado, e o empregador não pode receber uma dedução de indenização. Impostos de emprego como FICA, FUTA e FITW não se aplicam ao exercício de uma opção ISO ou ESPP. Ver Aviso 2002-47, 2002-2 CB 97 (este aviso foi fornecido para uma moratória na avaliação do FICA, FUTA e FITW sobre o exercício de uma opção de compra de ações estatutária ou a alienação de ações adquiridas por um empregado de acordo com o exercício de uma opção estatutária sobre ações), IRC §§3121 (a) (22), 3306 (b) (19), 421 (b) e 423 (c). Para obter informações sobre impostos trabalhistas, consulte o Aviso 2002-47.

O examinador deve rever os termos de uma Opção Legal e verificar se não é permitido que ela seja tratada de outra maneira que não seja uma Opção de Compra de Ações Estatutária. Se o executivo tiver permissão para convertê-lo em algo que não seja uma Opção Legal, então a opção é considerada uma Opção de Compra Não Estatutária, sujeita ao FICA, FUTA e FITW no momento do exercício (Rev. Rev. 78-185, 1978). -1 CB 304).

Uma disposição qualificada ocorre quando o empregado detém as ações por pelo menos dois anos a partir da data de concessão e um ano a partir da data de exercício. Se os requisitos específicos do período de detenção forem cumpridos, o empregado reconhece o ganho (ou perda) de capital na alienação do estoque (mas ainda não há dedução para o empregador).

Aplicam-se regras especiais a uma alienação qualificada de ações adquiridas sob um ESPP se o preço de exercício da opção for menor do que o FMV da ação quando a opção foi concedida. De acordo com o IRC §423 (c), o empregado reconhece um rendimento de remuneração igual ao menor de:

O excesso do VMP da ação na data de sua alienação sobre o valor pago pela ação, ou.

O excesso da ação na data de outorga da opção sobre o preço de exercício.

Se o preço da opção não for fixo e determinável no momento da outorga da opção, o preço da opção será computado como se a opção tivesse sido exercida na data da outorga. Veja Treas. Reg. § 1.423-2 (k) (1). Este rendimento de compensação não está sujeito ao FICA, FUTA ou FITW. Veja o Aviso 2002-47. Qualquer ganho adicional na disposição da ação é caracterizado como ganho de capital. Veja IRC §423 (c). O empregador não recebe nenhuma dedução fiscal pela compensação reconhecida pelo empregado sob esta regra especial. Veja Treas. Reg. § 1.423-2 (k) (1) (iii).

O descumprimento dos requisitos do período de retenção resulta em uma disposição desqualificante da ação adquirida por meio do exercício de uma Opção de Compra de Ações Estatutária. Nesse caso, o empregado possui uma remuneração (receita ordinária) na data da desqualificação, igual à diferença entre o preço de exercício e o VMP da ação subjacente na data do exercício. Se a ação em questão estava restrita (ou seja, sujeita a um risco substancial de caducidade), a renda é a diferença entre o preço de exercício e o FMV na data em que a restrição expirou. No caso de uma disposição desqualificante, o empregador tem direito a uma dedução salarial correspondente.

De acordo com o Treas. Reg. § 1.6041-2 (a) (1), a compensação de uma disposição desqualificadora é considerada como salário, deve ser informada no Formulário W-2 do empregado e é dedutível na declaração de imposto de renda do empregador. No entanto, o rendimento de disposições desqualificadoras não está sujeito ao FICA, FUTA ou FITW. Para obter informações sobre impostos trabalhistas, consulte o Aviso 2002-47.

Há uma limitação anual de US $ 100.000,00 sobre o valor do ISO de um funcionário que pode se tornar exercível pela primeira vez durante qualquer ano civil. Veja IRC §422 (d). Esse limite é determinado com base no FMV do estoque no momento em que a opção é concedida e não no momento em que a opção é adquirida. Na medida em que um ISO é exercível pela primeira vez (primeiro dia que o FMV excede $ 100.000), o valor excedente acima de $ 100.000 é tratado como uma Opção Não Estatutária, sujeito a todas as regras de imposto sobre emprego que regulam essas opções. No momento do exercício, isso resulta em renda ordinária para o empregado e uma dedução de salário para o empregador. Veja Treas. Reg. §1.422-4 para regras relacionadas à regra de $ 100.000. Veja IRC §422 (c) (5) para as regras especiais para um proprietário de 10%.

Para opções outorgadas sob um ESPP, nenhum empregado tem permissão para acumular o direito de comprar ações do empregador que exceda US $ 25.000 do FMV do estoque (determinado quando as opções são concedidas) para cada ano civil no qual a opção estiver em aberto. Veja IRC §423 (b) (3) e Treas. Reg. § 1.423-2 (i).

Regras de relatórios e arquivamento.

Além de emitir um Formulário W-2, um empregador tem um requisito de relatório de informações sob o IRC §6039, após o exercício de uma opção estatutária. O IRC §6039 exige que as empresas forneçam uma declaração por escrito a cada funcionário até 31 de janeiro do ano seguinte ao ano para o qual a declaração é exigida em relação a:

Transferência de ações da corporação de acordo com o exercício do funcionário de uma ISO; e.

O registro da corporação (ou de seu agente) registrando a primeira transferência do título legal de uma ação adquirida pelo funcionário de acordo com o exercício de uma opção do ESPP descrita no IRC §423 (c).

A transferência de ações para o empregado de acordo com o exercício de uma ISO após 31 de dezembro de 2009 deve ser reportada no Formulário 3921. Com relação ao exercício de uma opção sob um ESPP após 31 de dezembro de 2009, a transferência de ações para o empregado é relatado no Formulário 3922. O IRC §6039 também exige que as empresas arquivem um retorno de informações com o IRS.

As Opções Não Estatutárias de Ações geralmente resultam em renda ordinária e salários na data do exercício ou outra disposição (Rev. Rul. 78-185). Em geral, a corporação tem direito a uma dedução correspondente nos termos do § 83 (h) do IRC, a menos que não seja permitida pelo IRC §§ 162 (m) e 280G. Opções não estatutárias com preço de exercício menor que o FMV na data da outorga (uma “opção com desconto”) podem estar sujeitas ao IRC §409A. Veja as regulamentações finais sob o IRC §409A.

As opções não estatutárias de ações não se enquadram nas exclusões salariais previstas nos §§ 3121 (a) (22) ou 3306 (b) (19) do IRC e não estão sujeitas à moratória prevista no Aviso 2002-47. Regras especiais aplicam-se a uma opção com um FMV prontamente determinável. Geralmente, a empresa pode fornecer um relatório de Opção de Compra Não Estatutária, que deve mostrar, pelo empregado, a data da concessão da opção, a data do exercício, as taxas de emprego retidas e o tipo de retorno da informação fornecida. Este relatório pode ser usado para reconciliar a dedução fiscal no Cronograma M-3 da declaração de impostos da empresa com os Formulários W-2 emitidos para os funcionários. A remuneração de ex-funcionários deve ser informada no Formulário W-2. Uma reconciliação deve ser solicitada para alguns dos exercícios maiores para a renda de opção informada do empregado na Caixa 1 e na Caixa 12, código V do Formulário W-2. Devem ser tomadas medidas adicionais para reconciliar as deduções no ano apropriado para empresas com um final de exercício fiscal. Discrepâncias nas reconciliações podem indicar uma questão de imposto sobre rendimentos ou emprego.

Se as opções forem oferecidas aos diretores, verifique se um Formulário 1099 foi emitido. Essa receita de opção deve ser informada na declaração de imposto individual do diretor (por exemplo, Cronograma C ou na linha 21, Outras Receitas), juntamente com o imposto por conta própria após o exercício ou outra disposição.

Determine se todos os FICA, FUTA e FITW apropriados foram depositados. Se os impostos sobre o emprego forem iguais ou superiores a US $ 100.000 em qualquer dia durante o período de depósito, a empresa deverá depositar o imposto no dia útil seguinte, independentemente de ser um depositante mensal ou semestral. Se houver grandes ajustes no Cronograma M-3 para as opções exercidas e se o cronograma do depósito não variar, consulte um Especialista em Imposto de Trabalho para obter orientação sobre a possível falha no depósito de multas sob o §6656 do IRC.

Outros tipos de compensação baseada em ações.

Um Plano Fantasma de Ações é um acordo segundo o qual os valores diferidos são determinados por uma referência a ações "fantasmas" hipotéticas das ações do empregador, sem jamais emitir as ações reais para o empregado. Dependendo dos termos do acordo, o empregado pode ter o direito de receber apenas o crescimento do valor da ação entre o momento em que o empregador conceder as ações fantasmas e o tempo que o empregado sacar as ações. Alternativamente, o empregado pode ter direito a receber o valor total da ação, bem como quaisquer dividendos pagos a partir do momento em que o empregador concede as ações fantasmas. O empregador não possui ações reais de ações para o empregado, mas dependendo dos termos do plano, o empregado pode ser pago em ações reais ou em dinheiro no momento do saque.

Apesar de seu nome, os Planos Phantom Stock são contratos de Compensação diferida não qualificada (NQDC) e não de estoque. O IRC §3121 (v) (2) estabelece que um acordo é um NQDC se o empregado tiver um direito legal vinculativo em um ano civil ao valor em dinheiro de um certo número de ações que deve ser pago em um ano civil posterior. Normalmente, o indivíduo tem o direito de receber o valor em dinheiro do número de ações fantasmas que foram creditadas na conta do indivíduo após a rescisão do contrato de trabalho. O examinador deve determinar se a empresa se envolve em tais práticas e, se assim for, obter uma compreensão dos termos do acordo. Veja as regulamentações finais sob o IRC §409A.

O IRC §3121 (v) (2) trata do tratamento de certas compensações diferidas & amp; acordos de redução salarial especificamente o tratamento de certos planos de compensação diferidos não qualificados. Tesouro Reg. O parágrafo 31.3121 (v) (2) -1 (b) (4) (ii) discute planos, acordos e benefícios que não prevêem o diferimento de remuneração, como opções de ações, direitos de valorização de ações e outros direitos de valor de ações. Tesouro Reg. § 31.3121 (v) (2) -1 (b) (5) O exemplo 8 fornece uma regra especial de tempo para compensação diferida não qualificada, que pode incluir estoque fantasma. Sob a regra especial de tempo, o FMV do estoque fantasma é pago no momento em que é creditado na conta do funcionário (quando é adquirido). Se for "levado em conta" quando creditado na conta do funcionário, qualquer valorização do valor do estoque não será pago pelo FICA quando o executivo descontar o estoque fantasma. No entanto, essa valorização é receita para o empregado e sujeita a FITW.

Os Direitos de Apreciação de Ações são outro método de compensação de funcionários ou contratados independentes. Um Direito de Apreciação de Ações (SAR) é um acordo, durante um período especificado, em que o funcionário tem o direito de receber o aumento do valor das ações do empregador, sacando ou exercitando o SAR. O empregado só pode se beneficiar da valorização do estoque; portanto, um evento tributável não ocorre até o exercício de uma SAR. O montante recebido no exercício da SAR é incluído na receita do empregado, constitui salário e cria uma dedução ao empregador naquele momento. Veja Rev. Rul. 80-300, 1980-2 C. B. 165, Rev. Rul. 82-121, 1982-1 C. B. 79 e Treas. Reg. § 1.451-2 (a). Os direitos de valorização de ações NÃO são uma compensação diferida sujeita à regra de cronometragem especial sob o §3121 (v) (2) do IRC. Veja Treas. Reg. §31.3121 (v) (2) -1 (b) (4) (ii) e Aviso 2005-1. No entanto, se os termos da SAR limitarem a quantia que um empregado pode receber por ocasião do exercício, o IRS determinou que o rendimento foi recebido de forma construtiva no ano fiscal em que o limite máximo foi atingido. Consulte a Portaria de Carta Particular (PLR) 8104119. Além disso, um funcionário que deixar de exercer uma SAR recebeu, de forma construtiva, o valor do estoque no final de seu mandato. Veja o PLR 8120103.

As Unidades de Ações Restritas são promessas não garantidas, sem garantia, de pagar em dinheiro ou ações no futuro e são consideradas compensações diferidas não qualificadas sujeitas ao IRC §§ 3121 (v) (2), 451 e 409A. Normalmente, uma unidade de estoque restrito representa uma ação do estoque real. As Unidades de Ações Restritas geralmente não são tributáveis ​​na outorga se atenderem às exigências ou estiverem isentas do IRC §§ 451 e 409A. Geralmente, um evento tributável não ocorre até o vencimento da Unidade de Ações Restrita. In addition, Restricted Stock Units are not considered property for purposes of IRC §83 since no actual property has been transferred, and therefore an IRC §83(b) election cannot be made with respect to the grant of a Restricted Stock Unit.

Restricted Stock Units Settled with Stock.

A Restricted Stock Unit payable in stock is similar to a Restricted Stock Award, except that the employer does not transfer the stock to the employee until the Restricted Stock Unit vests. Restricted Stock Units settled in stock are subject to IRC §§ 451 and 409A (unless they satisfy an exception) but are not subject to IRC §83 at grant. Restricted Stock Units settled in stock are subject to IRC §83 only when the stock is actually transferred to the employee. Typically, the value of the stock transferred is includable in the income of the service provider and a corresponding deduction allowed to the service recipient.

Restricted Stock Units Settled With Cash.

A Restricted Stock Unit payable in cash is an arrangement under which the employee has the right to receive the value of the unit on the date the unit vests. Restricted Stock Units payable in cash are never subject to IRC §83 because no property is ever transferred. The amount of cash received upon vesting of the Restricted Stock Unit is includible in income of the service provider and a corresponding deduction is allowed to the service recipient.

Stock Warrants are similar to stock options. They are certificates that allow the owner to purchase a specified number of shares, at a specified time, for a specified price. Stock options are normally granted to employees and other service providers, whereas warrants are typically granted to non-employees (including outside investors). They are typically options to purchase stock over a long period and are freely transferable instruments. See Black's Law Dictionary 1617 (8th ed. 2004). Generally, warrants are not compensatory for tax purposes; however, some options may be incorrectly referred to as “warrants.” Depending upon the facts and circumstances, the warrants are actually issued in exchange for performance of services and should be subject to taxation under IRC §83. In order to determine if proper tax treatment and consideration was given, a copy of the stock warrant agreement and underlying plan documentation (if any) should be obtained.

Recursos adicionais.

Technical questions may be submitted to the Compensation & Benefits Issue Practice Group on the CAB IPG website. Examiners may utilize the website discussion forum or submit a formal request.

The Marital Stock Exchange: Who Gets the Restricted Stock in the Divorce?

Restricted stock agreements are becoming more and more common in divorce proceedings. The recent increase in these equity compensation plans stems out of a law created by the Financial Accounting Standards Board (FASB). This law, revised in late 2004, requires companies to expense their employee stock options.

In light of this, many companies have begun to use restricted stock instead of stock options. Restricted stock agreements are generally less risky than stock options. With that in mind, employers are beginning to favor restricted stock over stock options to provide employees a greater sense of security. This is causing more couples to ask, who gets the restricted stock in the divorce?

Generally, a court must divide the assets and compensation each party acquired for services performed during the marriage and exclude compensation for services that will be performed after the marriage is dissolved. This column describes some of the basics for determining whether a restricted stock will be classified as a marital asset or excluded as a separate asset.

Types of Restricted Stock Awards.

There are two basic types of agreements that allocate restricted stock: (1) a restricted stock award, and (2) a restricted stock unit award. Under the first type of agreement, the employee receives, in his own personal account, the number of shares outlined in the restricted stock agreement. The second type of restricted stock agreement uses restricted stock units.

A restricted stock unit is simply a promise to deliver stock at a later date. The amount of stock that each unit represents will typically be outlined in the restricted stock agreement. For example, one unit may be equal to one, five, or ten shares of stock. The key distinction between the two types of agreements is that in the first type of agreement, the party owns the stock, and in the second type of agreement, the party owns a promise to deliver stock.

The Substantial Risk of Forfeiture: What Defines a Restricted Share of Stock?

Restricted stock is distinguishable from normal stock in that it carries a substantial risk of forfeiture. A substantial risk of forfeiture is created when the restricted stock is conditioned on uncertain future events occurring. Generally, restricted stock agreements use time or performance related conditions. A time based condition is one that forces an employee to work for a certain period of time before they will receive the stock. An example of this may be restricted stock that vests on the first day of January each year. Performance related conditions relate to factors such as revenue growth, increased customer satisfaction, or other types of goals. An example would be a restricted stock agreement which states that the stock will vest if revenue increases by 5 percent.

The substantial risk of forfeiture occurs when the chance the employee will receive the restricted stock diminishes. For example, if an employee needs to increase revenue by 5 percent in a year and the country falls into a recession, there may be a substantial risk of forfeiture. In a divorce proceeding, it is difficult to determine how substantial the risk of forfeiture may be. Courts cannot just assume that restricted compensation will actually be received and therefore they have discretion and might not include the restricted stock as a marital asset.

Deciphering the Agreement.

Was the Restricted Stock award given for Past or Future Services? In general, restricted stock is a marital asset if it is granted for services performed during the marriage. In contrast, if restricted stock is granted for future services which do not occur during the marriage, it will not be marital property. A variety of issues occur when a single contract outlines several different conditions, some past and some future, which must be completed in order for restricted stock to vest. In cases where this occurs, a court will analyze which portion of the restricted stock is a marital asset and which is separate. A court determines this by analyzing what compensation relates to past services and what compensation relates to future services. Are There Ownership Rights in the Stock? Although the recipient of a restricted stock award cannot sell his or her stock, they may be able to collect dividends or exercise voting rights. An example occurs when companies issue their CEO or top level executives restricted shares of stock. The company wants the executive to be able to vote and receive dividends; however, the company restricts the employee from liquidating his or her interest. These ownership rights lower the risk of forfeiture and therefore provide the employee with a greater chance of receiving future compensation. The Colorado Supreme Court has found that such ownership rights diminished the risk of forfeiture so much that the “employer could not unilaterally repudiate husband’s right to retain stock.” In one case, the court found that the restricted stock agreement had both a past and future component. That being said, the court found that the ownership rights diminished the risk of forfeiture and therefore increased the chance the employee would receive the future benefits. Does the Employee have an Enforceable Right in the Stock or a Mere Expectancy? An important determination is whether the recipient of the stock has an enforceable right in the stock or a mere expectancy. The Colorado Supreme Court has stated that “[i]n determining whether one has an enforceable right to employee stock options, a court must look to the terms of the contract granting such options. If an employee has a presently enforceable right under the contract, regardless of whether the options are presently exercisable, such a right constitutes a property interest rather than a mere expectancy.”The Court held that if an employee has a presently enforceable right under the contract, regardless of whether the options are presently exercisable, such a right constitutes a property interest rather than a mere expectancy. Similar principles apply to restricted stock agreements. The court will analyze whether the stock has any enforceable rights or whether it can be unilaterally confiscated by the company. If the stock rights are a mere expectancy or are in consideration for services not yet performed during the marriage, then they are typically not marital property.

The Court’s Equitable Power to Divide the Restricted Stock.

Once the Court has determined whether a restricted stock is marital or separate property, it is important to understand how a court will divide such an asset. Under Colorado law, the court “shall divide the marital property, without regard to marital misconduct, in such proportions as the court deems just after considering all relevant factors….” Some examples of this include the following:

The contribution of each spouse to the acquisition of the marital property, including the contribution of a spouse as a homemaker The value of the property set apart to each spouse The economic circumstances of each spouse at the time the division of property is to become effective, including the desirability of awarding the family home or the right to live therein for reasonable periods to the spouse with whom any children reside the majority of the time.

In essence, the court has the ability to allocate any amount of the marital property as it deems necessary and proper. That being said, the restricted stock could be allocated to the employee, the employee spouse, or divided between the two.

A further complication in restricted stock agreements is that most agreements disable the recipient from transferring the restricted shares. Because of these challenges, divorce courts can potentially appoint the employee/recipient of the stock to act as a fiduciary until the stock vests. Once the shares vest, they can be divided between the parties, subject to the court’s orders.